工程项目分包合同纠纷风险的规避和对策探讨

摘要：施工企业在建筑市场竞争中，必须不断扩大市场规模，占更多市场分额，集中自身资源承建重、难、险工程和对企业开拓市场有利的工程，走总承包发展之路。同W ~ h - ) % W - h时，利用社会资源，作为企业资源的L 0 _ / % 9补充，即对工程进行专业分包或劳务分包。但是，工程项目分包会产生合同纠纷风险，企业; \ ~ s { f . 2 B假如对风险不能规避或将之降为可容许风险，必然阻碍施工企业发展。因此，针对b / _ z G \ + m工程项目分包合同可能出现的纠纷风险，进行了规避和对策方面的探讨。

　　关键字：工程项目分包合同纠纷风险规避和对策

　　随着施工企业经营开发的力度加大，中标项目越来越多。但是，企业的资源增长速度将无法满足经营开发的需要。企业必) n 5 R L $ n然将自身的资源用于重、难、险工程和对企业开拓市场有利的工程。再利用社会资源，把一些一般工程进[ \ h ;行分包。分包工程x X E l g的增多，分包合同纠纷风险也增大，给企业* w 8持续、9 g H L c r @ h m健康和科学发展带来很大风险。因此，对工程项目分包合同纠纷风险的规避和采取有效对策，是非常必z x w \ H { \要的。W N L w

　　1、目前采用的分包模式

　　目前，多数施工企业主要采用专业分包、劳务分包两种，也采用混岗作业方式作为两种分包的补充。

　　2、常见的分包纠纷风险问题

　　2.1专业分包常见的纠纷风险

　　2.1.R } c X . M ;1分包方拖欠工资纠纷风险6 Q ? b X K h C

　　分包P = ) m s g #方除主要c 2 #治理人员外，对招用的k N l K员工往往不签订用工合同，而采用口头协议。工资发放则采用拖欠、克扣等方法，不按时发放。把资金转移，待施工生产进入高潮或节日关头，资金十分紧张时，员工因领不到工资而罢工。分包方再把拖欠问题的矛盾转移给主包方，叫闹事员工到主包方要钱，产生纠纷。

　　2.1.2分包方冒用主包方名义对外采购欠帐或签订合同纠纷风险

　　分R $ \ E包方在施工中，其材料来源主要部分由业主或主包方供给外，自己也需采购大量材料，租赁机械设备。他们在外面打着主包方的名义，采取签订合同、打白条等手段骗i U m购，然后拖欠付款，其行为过程主包方一点不知，待到事情发生时，分包方仍将* . * Z ^ ~ k \ o风险转移到^ [ A =主包方，使主包方承担连带责任纠纷风险。

　　2.R 5 q m J R @1.3分包索赔纠纷风险

　　分包索赔在分包方又叫二` c = _ x C 8 D次经营或费用补偿。这种纠纷和解和调解的难度很大，往往主包方吃亏，直到走上仲裁或诉讼。索赔的理由一般是费用索赔和工期W 1 `索赔。从表面看，与主包方向业主索赔的理由和方式一样。但是，从以往的纠纷案例来看a x ;，多数是主包方败诉，就其f Z \ U原因，分X } B a [ : K . }包索赔有以下内容让主包方无法陈述：

　　a.分包合同本身违法

　　按照? ] O | V j a %《建筑法》、《招投标法》等国家法律、法规要求，分包的工程不能是主体工程结构或工程量不能超过总量的30%.而施工企业分包出去的合同无法满足这一规定。

　　b.钻主包方的治理漏洞

　　主要表现有：

　　①分包方的企业资质3 + x & k是挂靠的或是假资质或分包方是通过关系介绍来的，主包方设防不严r | $ ` , 3或根本就没设防，合同签订后，, W U 3形成事实合同;

　　②利用主包方领导一些口头表态，利用主包方治理人员的手写条子做原始资料，利用技术人员的变更设计交底书，因为有些条子、变h K T 2 ? [更设计交底书签发出去后，根本没m y A L N ! R @实施，但原始条子、变更设计交底书未及时收回，最后成为证据。

　　③打质量举威胁牌，按照分包合同规定，分包方需要与业主、监理的7 [ a u k x q e往来必须通过主包方。但是，分包方在施工中，往往采取非正常手段，主动与业主、监理接触，在工程施工时，偷工减料，改变原设计施工后进行隐蔽。当索赔无法得到满足时，用此要挟、威胁主包方。

　　④利用不正当手段，达到其目的。

　　c.利用主i \ X | h F包方的怕打官司的心理。

　　主包方通常怕打官司，因为无论官司大小，主包方的信誉、资$ / B x i @质、资金和精力等都要受到损失。而分包方则c i h w Q w不怕，他的生存空间是主包方无法比的，一旦打官司，就采取“死缠烂打”。n = _ s } $

　　2.2劳务分O ` b ` 7 G j包常见的纠纷风险

　　劳务分包纠纷风险相对于专业分包的纠纷风险要少得多，主要包括拖欠劳务费纠纷;工程安全、质量、变更工程量举纠纷。安全、质量、变更工程量举纠纷往往由拖欠劳务费纠纷引起

　　3、分包合同纠纷问题- U @ + ! % m的风险规避和对策

　　按! o 7 F r n U照分包工程发生合同纠纷的特点，必须从分包前的分包策划，分包队伍的选择，分包合同的签订/ ~ g * L J (，分包队伍施工过程合同治理，合同后评价方面F T z T W } 4 5进行风险分析，风险规避和转移，对无法规避和转移的风险，要有相应的对策。

　　3.1实施分包策划

　　工程有可能中标前，对工程的资源进行预配置，使其对中标后的分包量、队伍有预安排。中标后，对分包w | z % $ d F工程进行分包策划。它包括拟分包的项目，工程量，选择什么队伍，达到什么分包目标、分包纠纷风险猜测等内容。项目部编制工程分包策划书，上批准。

　　3.2严格选择分包队伍

　　选择分包e g e . I D _ 2 5队伍是分包工程的十分重要的任务之一。《招投标法》对分包有明确的规定，只要严格按招标程序选择队伍即可。值得说明的是，施工企业必须建立分包方档案库，使资质合格，信誉好，队伍实力强v d l K f Y ; h的分包方能作为首选队伍。对那些打招呼队伍，关系户队伍，应慎重选择或拒绝。

　　3.3结合工程实际，细心签订合同

　　合同签订必须明确是专业分包合同还是劳务分包合同。目前，许多施工企业都有自己的合同范本A ` [ y ? 0 Q I Z或格式合同。但很多合同采用范本签订合同后，执行中发现合同漏洞多，可操作性差，又没有及时进行协商补充协议，造成签订时就留下后患。因此，合同签订一定要结合工程具体情况，认真n U ,对合同范本内容尽心研读，进行补充完善后再签订。建议推行分包方a 5 e d 5 e G 1缴纳履约保证金制度。

　　3.4用铁的制度，严格合同的治理% 4 o & g \ E ) 5

　　合同生效后，合同R L 1 *的治理是合同能否兑现的核心任务。也是合同纠纷风险出现的阶段。合同的治理，要抓好以下方面。

　　①成立分包治理组织机构以项目经理为首，成立分包工程治理小O l L g V z 1 R组，人员定岗位、职责，尽量专职，制订奖、罚制度

　　②抓安全治理、质量治理、进度治理。分包合同安全治理、进度治理比较直观，也好落实。质量治理抓住隐\ H _ n Y \蔽工程、原材料质量p s : W、工程外观质量这三个重点，施工中设专人全过程旁站控制，让分包方b f ( ,无偷工减料的机会，杜绝存在质量举的可能。

　　③抓工程款控制。工程款的控制与工程质量控制同等重要，# 7 D V 6 p j某种意义上说更重要。工程款控制抓好以下几点：G E 0 ;严格按合同计量条款计量;监督按月支付员工工资，必要时代发其员工工资;把握其对外采购的资金使用情况，对其采购金额大的合同，代其付款;及~ H r o U时对双方往$ r j U 4 6 : 9 t来的帐目清算并完善手续;及时对双方共用项目费用分摊。

　　④协调对内对外关系。对内对外的关系，主包方一定要坚持不让分包方独立参与。

　　3.5抓主包方的廉正建设

　　要搞好分包工程的治理，减少7 d K纠纷风险，主包方必须抓好廉正建设。也就是人的治理。要杜绝口头表态承诺，及时将Q ( R一些没用的字1 4 L k f t T据收回处理。要拒绝分包方的&ldquoq % m 3 C v 8 [;糖衣炮弹”。同时，合同执行人员也要处理好来自上级或关系户的一些影响合^ q a x ; e +同执行的压力或阻力。

　　3.6正确看待分包合同纠纷，积极应对官司

　　分包合同通过好的分包队伍选择和严格的合同治理，虽然能将合同纠纷降低到最小。但是，仍无法杜绝合同纠纷，无法杜绝官司e . e 8 M G J O。因此，施工企业出现合同纠纷或官司是{ ^ A ) R正常的，一定要正确看待。在分包合同治理过程中，主包方应加强照片、声像资料等原始资料收集、整理和保管。一旦出现合同纠纷，通过这些资料作为证据，就能心里有数，即使打官司，也能把握主动。T 8 \ g